考试大纲

第一章 总 论


第一章 总 论
  [基本要求]
  (一)掌握法和法律、法的本质与特征
  (二)掌握法律关系及其要素
  (三)掌握仲裁与民事诉讼
  (四)掌握行政复议与行政诉讼
  (五)熟悉法律事实、法律责任
  (六)了解法的形式与分类、法律部门与法律体系
  [考试内容]

  第一节 法律基础
  一、法和法律
  (一)法和法律的概念
  1.法的概念
  法是由国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的,反映着统治阶级意志的规范体系,这一意志的内容由统治阶级的物质生活条件所决定。
  2.法律的概念
  狭义:拥有立法权的国家机关依照立法程序制定和颁布的规范性文件;
  广义:法的整体,即国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的各种行为规范的总和
  (二)法的本质与特征
  1.法的本质——统治阶级的国家意志的体现
  (1)法只能是“统治阶级”意志的体现,是由统治阶级的物质生活条件决定的,是社会客观需要的反映。
  (2)法体现的是统治阶级的“整体意志和根本利益”,而不是统治阶级每个成员个人意志的简单相加。
  (3)法体现的不是一般的统治阶级意志,而是统治阶级的“国家意志”
  2.法的特征
  (1)法是经过国家制定或者认可才得以形成的规范,具有“国家意志性”
  (2)法是凭借国家强制力的保证而获得普遍遵行的效力,具有“强制性”
  (3)法是确定人们在社会关系中的权利和义务的行为规范,具有“利导性”
  (4)法通过规定人们的权利和义务来分配利益,从而影响人们的动机和行为,具有“利导性”
  (5)法是明确而普遍适用的规范,具有“规范性”
  (6)法具有明确的内容,能使人们预知自己或他人—定行为的法律后果,具有“可预测性”
  二、法律关系
  (一)法律关系的概念
  法律关系是法律规范在调整人们的行为过程中所形成的一种特殊的社会关系,即法律上的权利与义务关系,或者说,是被法律规范所调整的权利与义务关系。
  法律关系由法律关系的主体、法律关系的内容和法律关系的客体三个要素构成。缺少其中任何一个要素,都不能构成法律关系。
  (二)法律关系的要素
  1、法律关系的主体
  法律关系的主体,是指参加法律关系,依法享有权利和承担义务的当事人。
  (1)公民(自然人)。既包括中国公民,也包括居住在中国境内或在境内活动的外国公民和无国籍人。
  (2)机构和组织(法人——全部财产承担责任;非法人—分支机构(缔约能力、诉讼能力);职能部门)。
  (3)国家。(特定主体)
  法律关系的主体资格
  (1)法律关系的主体资格包括权利能力行为能力两个方面。
  (2)法人的行为能力和权利能力是一致的,自法人成立时产生,至法人终止时消灭
  (3)自然人的行为能力不同于其权利能力,具有权利能力并不必然具有行为能力
   ①在民法上,18周岁以上的公民具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动。16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。
   ②在民法上,10周岁以上的未成年人,不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。刑法将已满14周岁不满16周岁的公民视为限制行为能力人。
   ③在民法上,不满10周岁的未成年人,完全不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人。在刑法上,不满14周岁的未成年人,视为无刑事责任能力人。
  2、法律关系的内容
  法律关系的内容是指法律关系主体所享有的权利和承担的义务。
  (1)权利是指法律关系主体依法享有的权益,表现为权利享有者依照法律规定具有的自主决定作出或者不作出某种行为、要求他人作出或者不作出某种行为的自由。
  (2)义务是指法律关系主体依照法律规定所担负的必须作出某种行为或者不得作出某种行为的负担或约束。
  3、法律关系的客体
  法律关系的客体是指法律关系主体的权利和义务所指向的对象
  (1)物。物可以是自然物;也可以是人造物;还可以是财产物品的一般价值表现形式——货币及有价证券;人身是由各个生理器官组成的生理整体(有机体)。有三项限制
  (2)非物质财富。也称精神产品或精神财富,包括知识产品和道德产品。
  (3)行为。如生产经营行为、经济管理行为、完成一定工作的行为和提供一定劳务的行为等。
  三、法律事实
  (一)法律事件
  1、法律事件,是指“不以人的主观意志转移的”,能够引起法律关系发生、变更和消灭的法定情况或者现象。
  2、事件可以是自然现象,如地震、洪水、台风、森林大火等不因人的因素造成的自然灾害;也可以是某些社会现象,如爆发战争、重大政策的改变等。
  (1)由自然现象引起的事实又称绝对事件
  (2)由社会现象引起的事实又称相对事件。
  它们的出现都是不以人们(当事人)的意志为转移的,具有不可抗力的特征。
  (二)法律行为
  法律行为,是指以法律关系“主体意志为转移”,能够引起法律后果,即引起法律关系发生、变更和消灭的人们有意识的活动。它是引起法律关系发生、变更和消灭的最普遍的法律事实。
  四、法的形式与分类
  (一)法的形式
  法的形式是指法是由何种国家机关,依照什么方式或程序创制出来,并表现为何种形式、具有何种效力等级的法律文件。
  1.我国法的形式主要有以下几种:
  (1)宪法。宪法由国家最高权力机关——全国人民代表大会制定,是国家的根本大法,具有最高的法律效力。
  (2)法律。法律包括基本法律(全国人民代表大会制定和修改)、基本法律以外的法律(全国人民代表大会常务委员会制定和修改)。另外,全国人民代表大会及其常务委员会还有权就有关问题作出规范性决议或决定,它们与法律具有同等地位和效力。
  (3)行政法规。行政法规是由国家最高行政机关——国务院制定、发布的规范性文件。
  (4)地方性法规、自治条例和单行条例。省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会在与宪法、法律和行政法规不相抵触的前提下,可以根据本地区情况制定、发布规范性文件即地方性法规。
  (5)特别行政区的法。
  (6)规章。行政规章分为部门规章(也称部委规章)和政府规章(也称地方规章)两种。
  政府规章除不得与宪法、法律和行政法规相抵触,还不得与上级和同级地方性法规相抵触。行政规章在法院审理行政案件时仅起参照作用。
  (7)国际条约。
  2.适用法的效力原则
  (二)法的分类
  根据不同的标准,可以对法作不同的分类。
   ①宪法>法律>行政法规>地方性法规>同级地方政府规章;
   ②宪法>法律>行政法规>部门规章。
  (2) 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内施行。行政规章在人民法院审理行政案件时仅起参照作用
  (3) 民族自治地方的自治条例和单行条例依法对法律、行政法规作变通规定的,在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定(自治条例和单行条例的变通规定优先)
  (二)法的分类
  根据不同的标准,可以对法作不同的分类。
  1.根据法的创制方式和发布形式:成文法和不成文法(习惯法)
  2.根据法的内容、效力和制定程序:根本法(宪法)和普通法
  3.根据法的内容:实体法和程序法
  4.根据法的空间效力、时间效力或者对人的效力:一般法和特别法
  5.根据法的主体、调整对象和渊源:国际法和国内法
  6.公法和私法
  五、法律部门与法律体系
  (一)法律体系与法律部门的概念
  法律部门又称部门法,是指根据一定标准和原则所划定的同类法律规范的总称。法律部门划分的标准首先是法律调整的对象,即法律调整的社会关系。
  (二)我国现行的法律部门和法律体系
  根据九届人大常委会的意见,我国现行法律体系划分为以下七大法律部门:
  1.宪法及宪法相关法;
  2.民法商法;
  3.行政法;
  4.经济法;
  5.社会法;
  6.刑法;
  7.诉讼与非诉讼程序法。
  我国的诉讼制度分为刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼三种,发生经济纠纷,除诉讼外,还可以通过仲裁这种非诉讼的方式解决。
  六、全面推进依法治国
  党的十八届四中全会通过了《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,特别强调党和 法治的关系是法治建设的核心问题。党的领导是中国特色社会主义最本质的特征,是社会主义法治最根本的保证。中国特色社会主义制度是中国特色社会主义法治体 系的根本制度基础,是全面推进依法治国的根本制度保障。

  第二节 经济纠纷的解决途径
   一、经济纠纷的概念与解决途径
   (一)经济纠纷的概念
  经济纠纷,是指市场经济主体之间因经济权利和经济义务的矛盾而引起的权益争议。它包括平等主体之间涉及经济内容的纠纷和公民、法人或者其他组织作为行政管理相对人与行政机关之间因行政管理所发生的涉及经济内容的纠纷。
  (二)经济纠纷的解决途径
  在市场经济条件下,市场经济主体为实现各自的经济目标,必然要进行各种经济活动,由于 各自的经济权益相互独立,加之客观情况经常变化,因而不可避免地会发生各种各样的权益争议,产生经济纠纷,如合同纠纷、纳税人与税务机关就纳税事务发生争 议等。为了保护当事人的合法权益,维持社会经济秩序,必须利用有效手段,及时解决这些纠纷。在我国,解决经济纠纷的途径和方式主要有仲裁、民事诉讼、行政复议、行政诉讼。 仲裁、民事诉讼、行政复议与行政诉讼都是解决当事人争议的方式,但适用的范围不同。作为平等民事主体的当事人之间发生的经济纠纷适用仲裁或者民事诉讼方式 解决;当公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时,可采取申请行政复议或者提起行政诉讼的方式解决。
  仲裁与民事诉讼是两种不同的争议解决方式。当事人发生争议只能在仲裁或者民事诉讼两种 方式中选择一种解决方式。有效的仲裁协议可排除法院的管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效,或者当事人放弃仲裁协议的情况下,法院才可以行使管辖 权.这在法律上称为或裁或审原则。
  行政复议与行政诉讼方式的选择则与纠纷的性质有关。根据法律的不同规定,有的可以直接 向法院起诉,也可以先申请行政复议,对行政复议决定不服时再起诉;有的则只能先申请行政复议,对行政复议决定不服才能提起行政诉讼;还有的则只能通过行政 复议的方式解决,由行政机关对纠纷作出最终裁决。
  二、仲裁
  (一)仲裁的概念和特征
  1.仲裁的概念
  仲裁是由经济纠纷的各方当事人共同选定仲裁机构,对纠纷依法定程序作出具有约束力的裁决的活动。
  2.仲裁的特征
  (1).以双方当事人自愿协商为基础;
  (2).由双方当事人自愿选择的中立第三者(仲裁机构)进行裁判;
  (3).裁决对双方当事人都具有约束力。
  (二)仲裁的适用范围
  1.根据《仲裁法》的规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。
  2.下列纠纷不能提请仲裁:
  (1).关于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷。
  (2).依法应当由行政机关处理的行政争议。
  3.下列仲裁不适用于《仲裁法》,不属于《仲裁法》所规定的仲裁范围,由别的法律予以调整:
  (1)劳动争议的仲裁;
  (2)农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷的仲裁。
  (三)仲裁的基本原则
  1.自愿原则。当事人采用仲裁方式解决纠纷,应当由双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议,一方申请仲裁的,仲裁委员会不予受理。
  2.依据事实和法律,公平合理地解决纠纷的原则。
  3.独立仲裁原则。仲裁机关不依附于任何机关而独立存在,仲裁依法独立进行,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。
  4.一裁终局原则。即仲裁庭作出的仲裁裁决为终局裁决。裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向法院起诉的,仲裁委员会或者人民法院不予受理。
  (四)仲裁机构
  1.仲裁委员会性质:民间性组织
  仲裁委员会不按行政区划层层设立,可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立。——不实行地域管辖
  仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间没有隶属关系。——不实行级别管辖
  2.仲裁委员会组成:由主任1人、副主任2~4人和委员7~11人组成。仲裁委员会的组成人员中,法律、经济贸易专家不得少于2/3。
  (五)仲裁协议
  1.仲裁协议的概念
  仲裁协议是指双方当事人自愿把他们之间可能发生或者已经发生的经济纠纷提交仲裁机构裁决的书面约定。
  仲裁协议应以书面形式订立。口头达成仲裁的意思表示无效。
  2.仲裁协议的内容
  (1)请求仲裁的意思表示;
  (2)仲裁事项;
  (3)选定的仲裁委员会。
  (1)仲裁协议一经依法成立,即具有法律约束力。仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。
  (2)仲裁庭有权确认合同的效力。
  当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求法院作出裁定。
  一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求法院作出裁定的,由人民法院裁定。
  当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。
  (3)当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。
  (六)仲裁裁决
  1.《仲裁法》规定,仲裁不实行级别管辖和地域管辖,仲裁委员会应当由当事人协议选定。
  2.仲裁庭可以由3名仲裁员或者1名仲裁员组成。由3名仲裁员组成的,设首席仲裁员。 当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员,第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任 指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。当事人约定由1名仲裁员成立仲裁庭的,应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。当事人没有在仲裁规则规定 的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的,由仲裁委员会主任指定。仲裁庭组成后,仲裁委员会应当将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。
  3.仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请:
  (1)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属;
  (2)与本案有利害关系;
  (3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
  (3)与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
  (4)私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的。
  4.仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的,仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。
  5.仲裁不公开进行。当事人协议公开的,可以公开进行;但涉及国家秘密的除外。
  6.当事人申请仲裁后,可以自行和解。达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。
  当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后又反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。
  7.仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。调解书与裁决书具有同等法律效力。调解书经双方当事人签收后,即发生法律效力。
  8.裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力。
  9.当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。 仲裁庭只能调解和裁决,无权强制执行。
  三、民事诉讼
  (一)民事诉讼的适用范围
  1.因民法、婚姻法、收养法、继承法等调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件,如合同纠纷、房产纠纷、侵害名誉权纠纷等案件。
  2.因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件,如企业破产案件、劳动合同纠纷等。
  3.适用特别程序审理的选民资格案件和宣告公民失踪、死亡等非讼案件。
  4.按照督促程序解决的债务案件。
  5.按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。
  (二)审判制度
  1.合议制度。
  (1)法院审理第一审民事案件,除适用简易程序审理的民事案件由审判员一人独任审理外,一律由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。
  (2)法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭的成员,应当是3人以上的单数。
  2.回避制度。指参与某案件民事诉讼活动的审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验 人是案件的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属,或者与案件有利害关系,或者与案件当事人有其他关系、可能影响对案件公正审理的,应当自行回避,当事人 有权用口头或者书面方式申请他们回避。(不包括证人)
  3.公开审判制度。法院审理民事或行政案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定外,应当公开进行。
  不论案件是否公开审理,一律公开宣告判决。
  4.两审终审制度。一个诉讼案件经过两级法院审判后即终结。根据《人民法院组织法》,我国法院分为四级:最高法院、高级法院、中级法院、基层法院。除最高法院外,其他各级法院都有自己的上一级法院。
  (1) 适用特别程序、督促程序、公示催告程序和简易程序中的小额诉讼程序审理的案件,实行一审终审。
  (2)对终审判决、裁定,当事人不得上诉。如果发现终审裁判确有错误,可以通过审判监督程序予以纠正。
  (三)诉讼管辖
  1.级别管辖。
  级别管辖是根据案件性质、案情繁简、影响范围,来确定上、下级法院受理第一审案件的分工和权限。大多数民事案件均归基层人民法院管辖。
  2.地域管辖;地域管辖又分为一般地域管辖、特殊地域管辖和专属管辖等。
  (1)一般地域管辖,通常实行“原告就被告”原则;
  (2)特殊地域管辖:《民事诉讼法》规定了十种属于特殊地域管辖的诉讼:
   ①因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地法院管辖。
   ②因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地法院管辖。
   ③因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地法院管辖。
   ④因公司设立、确立股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。
   ⑤因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地法院管辖 。
   ⑥因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地(包括侵权行为实施地、侵权结果发生地)或者被告住所地法院管辖。
   ⑦因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管辖。
   ⑧因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管辖。
   ⑨因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。
   ⑩因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院辖。
  (3)专属管辖。专属管辖的案件主要有三类:
   ①因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖;
   ②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地法院管辖;
   ③因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。
  (4)协议管辖
  协议管辖又称合意管辖或者约定管辖,是指双方当事人在合同纠纷或者财产权益纠纷发生之前或发生之后,以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院。
  (5)共同管辖和选择管辖
  两个以上法院都有管辖权(共同管辖)的诉讼,原告可以向其中一个法院起诉(选择管辖);原告向两个以上有管辖权的法院起诉的, 由“最先立案”的法院管辖。
  (四)诉讼时效
  1.诉讼时效。
  (1)诉讼时效,是指权利人在法定期间内不行使权利而失去诉讼保护的制度。提示:其作用是:①督促权利人及时行使权利;②维护既定的法律秩序的稳定;③有利于证据的收集和判断。
  (2)诉讼时效期间届满,权利人丧失的是胜诉权,即丧失依诉讼程序强制义务人履行义务的权利;权利人的实体权利并不消灭,债务人自愿履行的,不受诉讼时效限制。
  2.诉讼时效期间的具体规定。
  (1)普通诉讼时效期间。
  普通诉讼时效期间,也称一般诉讼时效期间,是指由民事普通法规定的具有普遍意义的诉讼时效期间。除法律另有规定外,一般诉讼时效为2年。
  (2)特别诉讼时效期间。
  特别诉讼时效期间,也称特殊诉讼时效期间,是指由民事普通法或特别法规定的,仅适用于特定民事法律关系的诉讼时效期间。下列事项的诉讼时效期间为1年:①身体受到伤害要求赔偿的;②出售质量不合格的商品未声明的;③延付或者拒付租金的;④寄存财物被丢失或者损毁的。
  (3)最长诉讼时效期间。
  诉讼时效期间,均从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过20年的,法院不予保护。
  3.诉讼时效期间的中止、中断和延长。
  (1)在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使诉讼请求权的,诉讼时效期间暂停计算。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。
  (2)诉讼时效的中断事由
   ①权利人提起诉讼;
   ②当事人一方提出履行义务的要求;
   ③当事人一方同意履行义务。
  (五)判决和执行
  1.判决。
  (1)法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。
  (2)法院审理民事案件,可以根据当事人的意愿进行调解。
  (3)当事人不服法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院提起上诉。
  提示:第二审法院的判决,以及最高法院审判的第一审案件的判决,都是终审的判决,也就是发生法律效力的判决。
  2.执行。
  对于发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审法院与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行;法律规定由人民法院执行的其他法律文书,则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行。
  四、行政复议
  (一)行政复议范围
  1.可以申请行政复议的事项
  (1)对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;
  (2)对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;
  (3)对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的;
  (4)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;
  (5)认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的;
  (6)认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益的;
  (7)认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;
  (8)认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的;
  (9)申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责,行政机关没有依法履行的;
  (10)申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费,行政机关没有依法发放的;
  (11)认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。
  在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡、镇人民政府的规定。
  前面所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。
  2.不能申请行政复议
  (1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定,可依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。
  (2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理,可依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。
  (二)行政复议申请
  (1)当事人自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。
  (2)行政复议申请可以是书面的,也可以是口头的。
  (3) 当事人向人民法院提起行政诉讼,人民法院已经依法受理的,不得申请行政复议
  (4) 行政复议机关受理行政复议申请,不得向申请人收取任何费用。
  (5) 行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是,有下列情形之一的,可以停止执行:①被申请人认为需要停止执行的;②行政复议机关认为需要停止执行的;③申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;④ 法律规定停止执行的。
  (三)行政复议参加人和行政复议机关
  1.行政复议参加人包括申请人、被申请人和第三人。
  2.对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
  对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。
  3.对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级人民政府申请行政复议。
  4.对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。
  (四)行政复议决定
  1.行政复议原则上采取书面审查的办法;行政复议的举证责任,由被申请人承担。
  2.行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂,不能在规定期限内做出行政复议决定的,经行政复议机关的负责人批准,可以适当延长,但延长期限最多不得超过30日。
  3.行政复议机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后,按照下列规定作出行政复议决定:
  (1)具体行政行为认定事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,内容适当的,决定维持;
  (2)被申请人不履行法定职责的,决定其在一定期限内履行;
  (3)具体行政行为有下列情形之一的,决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法;决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为:
  ①主要事实不清、证据不足的;②适用依据错误的;③违反法定程序的;④超越或者滥用职权的;⑤具体行政行为明显不当的。
  4.行政复议决定书一经送达,即发生法律效力。
  提示:裁决书自作出之日起发生法律效力。
  五、行政诉讼
  1.法院受理行政诉讼的范围
   ① 行政拘留、暂扣或吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的;
   ② 限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;
   ③申请行政许可,行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复,或者对行政机关做出的有关行政许可的其他决定不服的;
   ④ 对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的;
   ⑤对征收、征用决定及其补偿决定不服的;
   ⑥申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;
   ⑦认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的
   ⑧认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的
   ⑨认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的
   ⑩认为行政机关没有依法支付抚恤金的、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的
   ⑪认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议的
   ⑫认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的
  2.法院不受理的行政诉讼事项
  (1)国防、外交等国家行为;
  (2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;
  (3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
  (4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
  (二)诉讼管辖
  1.级别管辖。
  基层人民法院管辖第一审行政案件。
  中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(1)对国务院部门或者“县级以上地方人民政府”所作的行政行为提起诉讼的案件;;(2)海关处理的案件;(3)本辖区内重大、复杂的案件。(4)其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。
  2.地域管辖。
  (1)行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。
  (2)经最高人民法院批准,高级人民法院可以根据审判工作的实际情况,确定若干人民法院跨行政区域管辖行政案件。
  (3)对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。
  (4)因不动产提起的行政诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。
  (三)起诉和受理
  1.对属于人民法院受案范围的行政案件,公民、法人或者其他组织可以先向行政机关申请复议,对复议不服的,再向人民法院提起诉讼;也可以直接向人民法院提起诉讼。
  2. 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起6个月内提出,法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过20年,其他案件自行政行为作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。
  3. 公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关在接到申请之日起2个月内不履行的,公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的,从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责,行政机关不履行的,提起诉讼不受前款规定期限的限制。
  4. 公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的“规范性文件”(不含规章)不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该“规范性文件”进行审查。
  (四)审理和判决
  人民法院公开审理行政案件,但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。
  1.人民法院公开审理行政案件,但涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的除外。涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。
  2.人民法院审理行政案件,由审判员组成合议庭,或者由审判员、陪审员组成合议庭。合议庭的成员,应当是3人以上的单数。
  3.当事人认为审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人与本案有利害关系或者有其他关系可能影响公正审判,有权申请上述人员回避。上述人员认为自己与本案有利害关系或者有其他关系,应当申请回避。
  4.审理行政案件,不适用调解。
  提示:法院审理民事案件,可以根据当事人的意愿进行调解。
  5.审理行政案件,依据法律和行政法规、地方性法规。人民法院审理行政案件,参照规章。
  6.人民法院应当在立案之日起6个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的,报经批准程序。
  7.当事人不服人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。

第三法律责任
  一、法律责任
  (一)广义法律责任——积极意义(正面)的法律责任
  狭义法律责任——消极意义(反面)的法律责任
  (二) 广义的违法包括一般违法和犯罪;
  狭义的违法是指不构成犯罪的一般违法行为
  (三)违法行为、法律责任、法律制裁二者中,违法行为是首要因素,它是法律责任和法律制裁的原因和前提。法律制裁是承担法律责任的重要方式,法律责任是前提,法律制裁是结果或体现,但是有法律责任不等于有法律制裁。
  二、法律责任的种类
  (一)民事责任
  1.停止侵害;2.排除妨碍;3.消除危险;4.返还财产;5.恢复原状; 6.修理、重作、更换;7.赔偿损失;8.支付违约金;9.消除影响、恢复名誉;10.赔礼道歉。
  (二)行政责任
  行政责任包括行政处罚和行政处分。
  1.行政处罚的具体种类有:
  (1)警告;(2)罚款;(3)没收违法所得、没收非法财物;(4)责令停产停业;(5)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;(6)行政拘留;(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚。
  2.行政处分种类有:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除六类。
  (三)刑事责任
  刑罚分为主刑和附加刑两类。
  1.主刑包括:
  (1)管制:期限为3个月以上2年以下。
  (2)拘役:期限为1个月以上6个月以下。
  (3)有期徒刑:期限为6个月以上15年以下。
  (4)无期徒刑。
  (5)死刑。
  2.附加刑
  (1)罚金;(2)剥夺政治权利;(3)没收财产;(4)驱逐出境。